2021年，“元宇宙”無(wú)疑是最火的概念。2021年3月，元宇宙第一股Roblox在美國(guó)紐交所上市，首日市值超過(guò) 380 億美金；2021年7月，F(xiàn)acebook宣布要在五年內(nèi)轉(zhuǎn)型成元宇宙公司；2021年8月，芯片巨頭英偉達(dá)花費(fèi)數(shù)億美金，推出了為元宇宙打造的模擬平臺(tái) Omniverse。國(guó)內(nèi)騰訊、字節(jié)跳動(dòng)等互聯(lián)網(wǎng)巨頭也紛紛加入元宇宙賽道進(jìn)行戰(zhàn)略布局。

“元宇宙”是人以數(shù)字身份參與和生活的可能的數(shù)字世界。“身份系統(tǒng)”、“價(jià)值系統(tǒng)”以及“沉浸式體驗(yàn)”是元宇宙世界必不可少的三大實(shí)現(xiàn)要素。其中，區(qū)塊鏈技術(shù)成為打開“身份系統(tǒng)”的鑰匙；NFT和數(shù)字錢包等技術(shù)不斷完善“價(jià)值系統(tǒng)”；VR眼鏡、可感知手柄等各類可穿戴設(shè)備使得“沉浸式體驗(yàn)”成為可能。因此，也許“元宇宙”并非炒作的噱頭，而是可能的將來(lái)。

本篇文章著重介紹NFT的法律屬性及其風(fēng)險(xiǎn)揭示。

·何為NFT？

NFT全稱為Non-Fungible Token，指非同質(zhì)化通證，是基于NFT技術(shù)協(xié)議如ERC721、ERC1155等發(fā)行的有特定ID的Token，該ID可以附加將各類圖片、音視頻等數(shù)字資產(chǎn)的權(quán)利內(nèi)容、流轉(zhuǎn)信息等記錄在智能合約的標(biāo)示信息中，這些信息我們稱之為元數(shù)據(jù)。由于這些元數(shù)據(jù)可指向某一個(gè)具體數(shù)字產(chǎn)品，該數(shù)字產(chǎn)品并不必須錨定某具體線下實(shí)體產(chǎn)品，因此NFT可用于代表某個(gè)特定數(shù)字資產(chǎn)。

簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，收藏者擁有的NFT具有唯一性，獨(dú)一無(wú)二、不可分割，錨定了專屬的、唯一的數(shù)字資產(chǎn)。NFT最主要的應(yīng)用場(chǎng)景包括數(shù)字化藝術(shù)品、收藏品、游戲裝備和道具、門票等。

· NFT的法律屬性

《中華人民共和國(guó)民法典》第127條規(guī)定：“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”由于NFT產(chǎn)品通過(guò)哈希算法，在每個(gè)NFT產(chǎn)品上產(chǎn)生一個(gè)無(wú)法篡改的獨(dú)特編碼，使得NFT成為表明某個(gè)資產(chǎn)權(quán)益歸屬的數(shù)字加密權(quán)益證明，因此，NFT產(chǎn)品具有價(jià)值性、稀缺性，符合虛擬財(cái)產(chǎn)的法律屬性，應(yīng)受到《民法典》的法律保護(hù)。

NFT產(chǎn)品屬于虛擬財(cái)產(chǎn)，那么是否屬于虛擬貨幣或Tokens呢？NFT和Bitcoin等虛擬貨幣存在本質(zhì)上的區(qū)別。Bitcoin等虛擬貨幣屬于同質(zhì)化貨幣，可以作為一般等價(jià)物進(jìn)行市場(chǎng)流通，但Bitcoin并不能指向某一特定資產(chǎn)。而NFT則錨定了專屬的、唯一的數(shù)字資產(chǎn)，無(wú)法作為一般等價(jià)物，因此，NFT并不屬于虛擬貨幣或Tokens。例如，cn銀行原副行長(zhǎng)、深圳海王集團(tuán)首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家王永利在《必須審慎對(duì)待NFT》一文中一針見血地指出：有人把NFT翻譯成“非同質(zhì)化Tokens”，其實(shí)是不恰當(dāng)?shù)摹FT作為非同質(zhì)化、不可分割的東西，不可能成為一般等價(jià)物或統(tǒng)一的記賬單位（NFT是不能加總反映的），所以絕對(duì)不可能成為貨幣或Tokens。實(shí)際上，NFT是在區(qū)塊鏈技術(shù)基礎(chǔ)上衍生出的一種內(nèi)含若干規(guī)則與信息的具有不可復(fù)制、不可分割的唯一性數(shù)字（編碼）加密權(quán)益證明，用來(lái)表明某個(gè)數(shù)字物品的權(quán)益歸屬。所以，NFT翻譯成“非同質(zhì)化權(quán)證”更為恰當(dāng)。

·NFT平臺(tái)的資質(zhì)要求

一般而言，我國(guó)發(fā)行和/或運(yùn)營(yíng)NFT的平臺(tái)，需要擁有以下資質(zhì)：

(一) 區(qū)塊鏈信息服務(wù)備案

《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》第2條規(guī)定：“本規(guī)定所稱區(qū)塊鏈信息服務(wù)，是指基于區(qū)塊鏈技術(shù)或者系統(tǒng)，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)站、應(yīng)用程序等形式，向社會(huì)公眾提供信息服務(wù)。”第11條規(guī)定：“區(qū)塊鏈信息服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在提供服務(wù)之日起十個(gè)工作日內(nèi)通過(guò)國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室區(qū)塊鏈信息服務(wù)備案管理系統(tǒng)填報(bào)服務(wù)提供者的名稱、服務(wù)類別、服務(wù)形式、應(yīng)用領(lǐng)域、服務(wù)器地址等信息，履行備案手續(xù)。”由于NFT的發(fā)行、購(gòu)買都離不開區(qū)塊鏈技術(shù)，因此，對(duì)于NFT平臺(tái)而言，其屬于《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》中定義的區(qū)塊鏈信息服務(wù)提供者，應(yīng)依法履行備案手續(xù)。

(二) 增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可

《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第3條規(guī)定：“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)分為經(jīng)營(yíng)性和非經(jīng)營(yíng)性兩類。經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶有償提供信息或者網(wǎng)頁(yè)制作等服務(wù)活動(dòng)。”第4條規(guī)定：“國(guó)家對(duì)經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實(shí)行許可制度。”第7條規(guī)定：“從事經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門申請(qǐng)辦理互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。”由于NFT是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶有償提供服務(wù)，應(yīng)依法取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。

(三)藝術(shù)品經(jīng)營(yíng)單位備案

《藝術(shù)品經(jīng)營(yíng)管理辦法》第5條規(guī)定：“設(shè)立從事藝術(shù)品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)單位，應(yīng)當(dāng)?shù)狡渥∷乜h級(jí)以上人民政府工商行政管理部門申領(lǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)，到其住所地縣級(jí)以上人民政府文化行政部門備案。”倘若發(fā)行人發(fā)行NFT的目的在于電子出版或者藝術(shù)品銷售活動(dòng)，則相關(guān)NFT平臺(tái)需要取得網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證和進(jìn)行藝術(shù)品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)備案。

(四)其他資質(zhì)要求

NFT平臺(tái)可能取得的資質(zhì)還包括，如果平臺(tái)是以拍賣形式存在的交易所，通過(guò)拍賣的形式促成NFT交易的，需要根據(jù)《拍賣管理辦法》的要求，申請(qǐng)《拍賣經(jīng)營(yíng)批準(zhǔn)證書》，以開展相關(guān)NFT商品的拍賣業(yè)務(wù)；如果平臺(tái)是以電子商務(wù)方式通過(guò)B2C或C2C定價(jià)交易的方式進(jìn)行NFT售賣的，也需要取得電子商務(wù)相應(yīng)的資質(zhì)等。

· 運(yùn)營(yíng)和發(fā)行NFT的風(fēng)險(xiǎn)提示

（一）避免金融類違法

實(shí)踐中，NFT屬于一種類金融資產(chǎn)，因此發(fā)行NFT需要避免金融類違法，具體避免的風(fēng)險(xiǎn)如下：

1. 發(fā)行NFT不可向購(gòu)買者承諾回報(bào)，不得設(shè)置變現(xiàn)渠道，廣告宣傳中避免出現(xiàn)“高收益”“高回報(bào)”等相關(guān)金融產(chǎn)品類宣傳文字，否則容易構(gòu)成“非法集資”。另外，對(duì)于NFT產(chǎn)品的定價(jià)需要進(jìn)行合理的考量，不可過(guò)高。

2. 禁止對(duì)發(fā)行的NFT展開二級(jí)市場(chǎng)交易，積極關(guān)注NFT市場(chǎng)動(dòng)態(tài)，盡量避免出現(xiàn)炒作風(fēng)險(xiǎn)。倘若市場(chǎng)情緒上升，可以通過(guò)公告、提高NFT產(chǎn)品產(chǎn)量、提高交易難度等方式，盡可能緩解炒作風(fēng)險(xiǎn)。否則容易出現(xiàn)投資炒作風(fēng)險(xiǎn)，違反相關(guān)法律法規(guī)。

3. 國(guó)內(nèi)NFT不能具有貨幣屬性，在發(fā)行的各個(gè)環(huán)節(jié)需要避免NFT產(chǎn)品出現(xiàn)貨幣屬性，同時(shí)避免“Tokens”、“幣”、“NFT”等表述。根據(jù)央行等十部委于2021年9月15日發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的通知》等相關(guān)規(guī)定，虛擬貨幣相關(guān)交易活動(dòng)被確認(rèn)為非法金融活動(dòng)。NFT的誕生與虛擬貨幣密不可分，NFT的全稱Non-Fungible Token亦明確包含“Token”一詞，因此可以將Token翻譯成“通證”而非“幣”，將NFT翻譯成數(shù)字藏品。

4. 對(duì)NFT產(chǎn)品的所有權(quán)人進(jìn)行“實(shí)名制”，完善KYC流程。NFT屬于區(qū)塊鏈技術(shù)的產(chǎn)物，涉及鏈上資產(chǎn)，因此NFT的流轉(zhuǎn)具有“匿名性”的特征，這一點(diǎn)容易被犯罪分子利用。“實(shí)名制”可以有效地防止洗錢等違法犯罪的發(fā)生。

5.根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》和《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所的實(shí)施意見》的規(guī)定：為規(guī)范交易場(chǎng)所名稱，凡使用“交易所”字樣的交易場(chǎng)所，除經(jīng)國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院金融管理部門批準(zhǔn)的外，必須報(bào)省級(jí)人民政府批準(zhǔn)；省級(jí)人民政府批準(zhǔn)前，應(yīng)征求聯(lián)席會(huì)議意見。未按上述規(guī)定批準(zhǔn)設(shè)立或違反上述規(guī)定在名稱中使用“交易所”字樣的交易場(chǎng)所，工商部門不得為其辦理工商登記。因此，成立NFT的交易所，必須報(bào)省級(jí)人民政府或國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院金融管理部門批準(zhǔn)。

（二）避免侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)

發(fā)行NFT需要關(guān)注產(chǎn)品內(nèi)容是否涉及抄襲，重點(diǎn)關(guān)注產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)。NFT發(fā)行方必須注意NFT內(nèi)容是否涉及第三方權(quán)利，并通過(guò)合法合規(guī)的途徑，取得相關(guān)授權(quán)，避免侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

·總結(jié)

NFT屬于一種新興技術(shù)，在沒有明確法律規(guī)定的情況下，NFT可以作為網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)受到法律保護(hù)。然而，在虛擬貨幣炒作風(fēng)險(xiǎn)巨大的當(dāng)下，虛擬貨幣受到政策上的嚴(yán)厲打擊，而與虛擬貨幣存在一定聯(lián)系的NFT，也面臨著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，NFT從業(yè)者必須遵循法律法規(guī)，取得相應(yīng)的資質(zhì)文件，把握創(chuàng)新與合規(guī)之間的準(zhǔn)繩，在既有規(guī)則下合規(guī)發(fā)展。